Hypothèque - Hypothec

Hypothec ( / h aɪ p ɒ & thetav ɪ k , h aɪ p ɒ & thetav - / , 16ème siècle, du Père mortgage , de Lat. Hypotheca , de Gk. Ὑποθήκη : hypothēkē), parfois hypothèque tacite , est un terme utilisé dans les systèmes juridiques mixtes (par exemple, le droit écossais, le droit sud-africain, le droit ukrainien ( ukrainien : Іпотека )) pour faire référence à une sûreté réelle expresse ou implicite sans dépossession sur des biens meubles corporels. En common law, cela équivaut à un privilège américain sans dépossession ou à une charge juridique anglaise .

Originaire du droit romain , une hypothèque était essentiellement un gage sans dépossession sur l'ensemble de la succession d'une personne, mais pendant la Renaissance, le dispositif a été relancé par les systèmes juridiques de droit civil en tant que sûreté hypothécaire prise strictement sur des biens immobiliers et, comme la fin du Moyen Âge obligatio bonorum , courant avec la terre (latin jus persequendi , droit de suite français , néerlandais zaaksgevolg , allemand Folgerecht ). Cependant, dans une poignée de systèmes juridiques mixtes, l'hypothèque était importée comme une sûreté réelle sans dépossession sur des biens meubles (en opposition à l' hypothèque mobilière de common law ). Alors qu'un gage opère par cautionnement et transfère la possession lors de la livraison et qu'une hypothèque mobilière opère par cession et transfère le titre , une hypothèque opère par hypothèque et ne transfère ni possession ni titre.

Ce droit réel en sûreté opère par voie d' hypothèque , découle souvent de l'effet de la loi (généralement une loi), et donne au créancier un droit préférentiel de faire payer les créances sur les biens hypothéqués en dernier recours lorsque le débiteur est en défaut .

Dans l'hypothèque, le bien ne passe pas au créancier, il n'en prend pas non plus possession, mais il acquiert un droit préférentiel de faire payer sa dette sur le bien hypothéqué; c'est-à-dire qu'il peut le vendre et se payer sur le produit, ou à défaut d'un acheteur, il peut devenir lui-même propriétaire.

Le nom et le principe ont passé en Ecosse du système de droit civil , qui établit une distinction entre les hypothèques conventionnelles, comme bottomry et respondentia , et établi par tacite des hypothèques loi. De ces derniers, le plus important est l'hypothèque du propriétaire au loyer (correspondant à la détresse dans le droit anglais ), qui s'étend sur le produit de la terre et le bétail et les moutons qui en sont nourris, et sur le bétail et les chevaux utilisés dans l'élevage.

Écosse

La loi de l'hypothèque agricole a longtemps causé beaucoup de mécontentement en Ecosse; son fonctionnement a été restreint par le Hypothec Amendment (Scotland) Act 1867, et par le Hypothec Abolition (Scotland) Act 1880, il a été décrété que le droit des propriétaires d'hypothèque pour la location d'un terrain, y compris la location de tout bâtiment sur celui-ci, dépassant deux acres (8 000 m²) de superficie, louée pour l'agriculture ou le pâturage, doit cesser et déterminer. Par la même loi et par l'Agricultural Holdings (Scotland) Act 1883, d'autres droits et recours pour le loyer, lorsque le droit d'hypothèque avait cessé, ont été accordés au propriétaire.

La loi de 2007 sur la faillite et la diligence, etc. (Écosse) abolit la diligence de common law en matière de séquestration pour le loyer. En vertu du droit écossais, l'hypothèque du propriétaire est un droit de garantie de la common law dont jouissent les propriétaires sur tous les biens situés sur les lieux loués, quel que soit le propriétaire de ces biens. L'hypothèque ne garantit pas toutes les sommes dues au propriétaire, seulement une partie du loyer. L'hypothèque du propriétaire est exécutée par une procédure judiciaire connue sous le nom de séquestre pour le loyer.

L' exécutif écossais a estimé qu'un tel mécanisme n'avait aucun rôle à jouer dans un système d'exécution moderne, notamment parce qu'un propriétaire est en mesure d'utiliser d'autres diligences pour récupérer un loyer impayé, comme la saisie La séquestration pour le loyer peut désormais être utilisée pour vendre uniquement des biens qui sont garantis par un droit connu sous le nom d'hypothèque du propriétaire, qui naît automatiquement chaque fois qu'il y a un bail admissible.

La Loi apporte quelques modifications à l'hypothèque, même s'il ne s'agit pas d'une diligence. Par exemple, il achève le processus d'abolition de l'hypothèque sur les biens dans les maisons d'habitation qui a été initié par la loi de 2002 sur l' arrangement et la saisie de la dette (Écosse) (article 208 (3) de la loi de 2007). Il abolit également l'hypothèque sur les biens appartenant à un tiers (paragraphe 208 (4)).

La Loi stipule également que, nonobstant l'abolition de la mise sous séquestre pour loyer, l'hypothèque du locateur demeure un droit en sûreté (alinéa 208 (2) a)).

Québec

En droit québécois, le mot est néanmoins utilisé dans les traductions comme un équivalent d' hypothèque , qui a un sens beaucoup plus large et englobe les équivalents en common law , entre autres , des hypothèques, des privilèges sans dépossession sur les biens meubles ou immeubles, et les charges légales ou équitables. . Ainsi, l'art. 2660 du Code civil du Québec définit l' hypothèque en prévoyant ce qui suit:

L'hypothèque est un droit réel sur un bien meuble ou immeuble rendu responsable de l'exécution d'une obligation. Il confère au créancier le droit de suivre le bien entre les mains de quiconque il vient, d'en prendre possession, de le prendre en paiement, de le vendre ou de le faire vendre et d'avoir ainsi une préférence sur le produit de la vente, selon le rang tel que déterminé dans ce Code.

L' hypothèque québécoise , essentiellement équivalente à un privilège américain sans dépossession ou à une charge légale anglaise, est une sûreté hypothécaire élastique qui possède tous les droits de recours ( jus exigendi ) d'une hypothèque américaine fondée sur le privilège ou d'une hypothèque anglaise par voie de droit charge, peut également être prise en charge de biens meubles et / ou immeubles, et doit être parfaite (c'est-à-dire enregistrée). Les types énoncés dans le Code civil sont:

  • hypothèques conventionnelles (art. 2681) - privilège hypothécaire ou charge légale (faisant office d'hypothèque)
    • mortgage immobilière - immobilier américain hypothécaire (REM) ou une hypothèque de terrain anglais
    • hypothèque mobilière (art. 2702) - Australian Personal Property Security (PPS)
    • hypothèque mobilière sur une créance (art. 2710) - crédit immobilier
    • hypothèque ouverte (art. 2715) - Lien flottant américain ou charge flottante anglaise (en Europe, hypothèque ouverte fait référence à une hypothèque ouverte)
  • hypothèques légales (art. 2724) - privilège involontaire ou charge équitable
    • l'équivalent du privilège fiscal américain, du privilège du mécanicien ou de la construction, du privilège de l'association du propriétaire de la maison et du privilège du jugement.

Le Qc. Civ. Le code prévoit également une autre vraie sécurité appelée priorité , anciennement appelée privilège (comme on l'appelle encore en France, en Louisiane, etc.), définie comme suit:

Un droit préférentiel permettant à un créancier de prendre rang avant tous les autres créanciers concurrents, même les créanciers garantis antérieurs [...] (art. 2650)

Plus précisément, une priorité québécoise est une sûreté réelle sans dépossession, indivisible, non enregistrable (c.-à-d. Non perfectible) qui résulte du seul effet de la loi et ne fait qu'accorder un droit de priorité sur l'objet de la sûreté. Lorsqu'elle est attachée à un bien meuble, cette sûreté correspond le plus à l'hypothèque telle que définie en tête de cet article. Les priorités principales correspondent au privilège du vendeur américain, au privilège pour les frais de justice, au privilège municipal et au privilège possessoire (sur les biens meubles).

Voir également

Les références

  • Image Cet article incorpore le texte d'une publication maintenant dans le domaine public :  Chisholm, Hugh, éd. (1911). " Hypothèque ". Encyclopædia Britannica . 14 (11e éd.). La presse de l'Universite de Cambridge. p. 208. Veuillez mettre à jour si nécessaire.